美國世強律師事務(wù)所高級律師鮑詠慶：歐盟反傾銷調(diào)查新方法修正案違反世貿(mào)規(guī)則

美國世強律師事務(wù)所駐布魯塞爾分所高級律師鮑詠慶近日在此間接受新華社記者專訪時說，歐盟反傾銷調(diào)查新方法修正案并沒有從根本上放棄“替代國”做法，而是變相延續(xù)原有做法，繼續(xù)實行貿(mào)易保護，這有違世貿(mào)規(guī)則。

根據(jù)歐洲議會１５日在法國斯特拉斯堡投票通過的這項修正案，歐盟將在對非歐盟成員國反傾銷調(diào)查中引入“市場扭曲”的概念和標準，不再使用“替代國”方法。

根據(jù)該修正案，如果確認歐盟進口產(chǎn)品的原產(chǎn)國存在“市場嚴重扭曲”情況，歐盟對其進行反傾銷調(diào)查時，將參考國際市場價格或具有同等經(jīng)濟發(fā)展水平的第三國產(chǎn)品價格和成本來計算傾銷幅度。按照歐盟立法程序，該修正案還須經(jīng)歐盟理事會投票表決通過后才能生效，預(yù)計表決將在本月內(nèi)完成。

鮑詠慶說，盡管歐盟多次明確表示，修改反傾銷法是為了履行世貿(mào)組織協(xié)議下的義務(wù)，將以往針對個別“非市場經(jīng)濟”國家的“替代國”做法，變成不設(shè)黑名單、不專門針對個別國家、具有普遍適用效力的規(guī)則，但業(yè)界普遍認為，所謂“市場扭曲”的標準與原“非市場經(jīng)濟”標準實質(zhì)內(nèi)容沒有根本性改變，可以說是“新瓶裝舊酒”。

根據(jù)該修正案，確定某個國家或行業(yè)存在“市場扭曲”的標準應(yīng)當包括政府政策與影響力、國有企業(yè)比例、本土公司是否獲得歧視性優(yōu)惠或補貼、金融機構(gòu)獨立性以及是否充分執(zhí)行破產(chǎn)法、公司法和財產(chǎn)法等。

鮑詠慶認為，世貿(mào)組織規(guī)則里并不存在“市場扭曲”的概念和定義，它是由歐盟單方面提出的。據(jù)他分析，從文本措辭和以往案例來看，修正案中描述的方法明顯是專門針對中國這樣的經(jīng)濟體所設(shè)計，同時也會波及俄羅斯、越南等國。

鮑詠慶強調(diào)，這說明歐盟表面上履行《中國加入世貿(mào)組織議定書》第１５條義務(wù)，本質(zhì)上卻在變相延續(xù)原有“替代國”做法。根據(jù)《中國加入世貿(mào)組織議定書》第１５條，世貿(mào)組織成員對華反傾銷“替代國”做法應(yīng)于去年１２月１１日終止。

鮑詠慶還認為，修正案生效后將在兩個層面違反世貿(mào)規(guī)則。一是它本身違背了歐盟在世貿(mào)組織協(xié)議下的義務(wù)，因為它仍在變相實施“替代國”做法。二是它在具體案例適用中也將違反世貿(mào)組織反傾銷協(xié)議的有關(guān)規(guī)定，因為反傾銷調(diào)查新方法與歐盟目前在個案中使用的“成本要素替代”方法非常相似，而后者已被世貿(mào)組織上訴機構(gòu)裁定為違反了世貿(mào)規(guī)則。

修正案另一引發(fā)熱議的內(nèi)容是“市場扭曲”事實舉證責任，即歐盟申訴方需要證明被調(diào)查國的某個產(chǎn)業(yè)或企業(yè)是在扭曲的市場經(jīng)濟環(huán)境下運營。這區(qū)別于現(xiàn)行方法中由涉案出口國企業(yè)自行舉證并未受非市場經(jīng)濟因素影響的情形。

為避免出現(xiàn)歐盟申訴方舉證困難，修正案生效后，歐委會將不定期調(diào)查分析某一國或某一特定行業(yè)的狀況，做出書面研究報告，并規(guī)定這些報告可以成為歐盟產(chǎn)業(yè)提出反傾銷申訴、主張適用“市場扭曲”條款的依據(jù)。

鮑詠慶認為，這意味著“在判定是否存在‘市場扭曲’的競技場上對方球員和裁判是同一個人”，排除了應(yīng)訴企業(yè)在歐委會調(diào)查過程中提出有效質(zhì)疑的可能。應(yīng)訴企業(yè)只能寄希望在歐委會做出終裁之后的司法審查程序中，通過提出反證推翻歐委會研究報告的結(jié)論，這將造成更大舉證難度。

對中國企業(yè)而言，在現(xiàn)行方法下，歐委會只能用第三國同類產(chǎn)品生產(chǎn)商的國內(nèi)銷售價格和成本，整體替換相應(yīng)中國產(chǎn)品的國內(nèi)售價和成本。新法案雖然核心內(nèi)容未變，但允許歐委會對同一產(chǎn)品的各種成本要素可部分采用中國數(shù)據(jù)，部分采用多國參考數(shù)據(jù)。

“也就是說，歐委會可以根據(jù)自己意愿自由選擇和裁量，哪個對它更有利就用哪個。歐委會選擇余地變大了，法律確定性減弱了，這實質(zhì)上是一定的倒退。”鮑詠慶說。

鮑詠慶還指出，新法案中設(shè)定的“祖父條款”也違背了歐盟在世貿(mào)組織的相關(guān)義務(wù)。根據(jù)修正案，從新法生效之后直至既有反傾銷措施日落復(fù)審前，歐盟將對既有反傾銷措施和正在調(diào)查的案件繼續(xù)實施“替代國”方法。此類“祖父條款”等于變相延長了“替代國”做法。

鮑詠慶表示，對于歐盟上述違背其世貿(mào)組織義務(wù)的行為，最根本和最有效的權(quán)利救濟途徑是訴諸世貿(mào)組織爭端解決機制以及其他擁有管轄權(quán)的司法審查程序。（新華社布魯塞爾電  記者帥蓉 梁淋淋 田棟棟）